【裁判要旨】

1. 在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人无权以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。  

2. 法院在执行过程中，对被执行人裁定终结本次执行程序，公司实际上亦无正常经营的，即符合《破产法司法解释（一）》第二条规定的情形，可以认定被执行人明显缺乏清偿能力。对于被执行人的股东，虽并未届出资期限，仍可追加为被执行人，在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。

【案例索引】

北京市高级人民法院（2020）京民终10号

【争议焦点】

被执行人万众公司“终本”裁定后，万众公司无实际经营，债权人保盛公司是否可申请追加万众公司股东李二兵为被执行人？

【基本案情】 

一审法院认定事实：根据工商信息显示，万众公司成立于2003年10月14日，注册资本2500万元，原名称为北京万众国际旅行社有限公司，2016年12月29日，万众公司召开股东会并形成股东会决议，确认股东李二兵的出资额变更至1900万元。同日，万众公司形成《北京万众国际旅行社有限公司章程修正案》（以下简称《章程修正案》），载明公司注册资本由2100万元变更为2500万元，股东的姓名（名称）、认缴的出资额、出资方式变更为：李二兵出资1900万元，曹得花出资200万元，北京众诚旅业科技中心（有限合伙）（以下简称众诚中心）出资400万元，上述出资的出资时间均为2033年5月1日。

...

二审法院认定事实：，保盛公司提交了两份新证据。1.北京市东城区市场监督管理局京东市监处字（2019）第D844号行政处罚决定书；2.2018年8月23日北京市旅游发展委员会作出暂停万众公司经营旅行社业务的通告。证明万众公司处于经营异常状态，符合最高人民法院关于出资加速的规定。本院对两份证据的真实性予以确认。

本院另查明，2019年3月28日，北京市第二中级人民法院作出（2019）京02执异257号执行裁定书，申请执行人为保盛公司，被执行人为万众公司，第三人为李二兵。该裁定书中查明，保盛公司向北京市第二中级人民法院申请强制执行，北京市第二中级人民法院于2018年6月22日以（2018）京02执435号立案执行，后因万众公司暂无财产可供执行，北京市第二中级人民法院于2018年10月29日裁定终结本次执行程序。

北京市企业信用信息网显示，李二兵认缴出资额为1900万元，实缴出资额为268万元。

还查明，本院及一审法院就本案相关诉讼文书向万众公司公司注册地址以及李二兵身份证住址邮寄送达，均因原地址查无此人或迁移新址不明被退回，后公告向万众公司以及李二兵送达。

本院对一审法院认定的事实予以确认。

【法院判决】

在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人无权以公司不能清偿到期债务为由，请求并未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。

本案万众公司是在2016年12月29日形成《章程修正案》，确定公司注册资本由2100万元变更为2500万元，出资时间为2033年5月1日。而保盛公司的案涉债权形成在后，显然不符合第二种情形。就第一种情况而言，已经具备破产原因，是指符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款的规定，即“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》第二条规定，下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。第三条规定，债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。第四条规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。

本案保盛公司已经向北京市第二中级人民法院申请了强制执行，但因万众公司暂无财产可供执行，北京市第二中级人民法院于2018年10月29日裁定终结本次执行程序。同时万众公司法定代表人下落不明，公司亦无人负责管理。以上两点均符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》第二条规定的情形，可以认定万众公司明显缺乏清偿能力。对于万众公司的股东，虽并未届出资期限，但由于公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，均应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。故保盛公司请求追加李二兵为被执行人，于法有据，本院予以支持。

一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予纠正。参照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，缺席判决如下：

一、撤销北京市第二中级人民法院（2019）京02民初296号民事判决。

二、追加李二兵为北京市第二中级人民法院（2018）京02执435号执行案件的被执行人。

三、李二兵在1632万元范围内对北京仲裁委员会（2018）京仲裁字第0777号裁决确定的北京万众旅游股份有限公司债务承担补充赔偿责任。

四、驳回北京保盛国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。

本判决为终审判决。

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